第二，因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；第三，因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。(三)指定管辖和移送管辖1、指定管辖。指定管辖是指上级人民法院在法律规定的情形下，对某个具体的案件，指定其辖区内某个下级人民法院予以管辖。2、移送管辖。移送管辖是指人民法院受理案件后，受诉人民法院发现自己对该案无管辖权，而将案件移送给有管辖权的人民法院。 二、建设工程施工合同的性质决定建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖的规定《合同法》第269条将建设工程合同的定义为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同，因此建设工程施工合同属于建设工程合同的一种。建设工程合同的性质从民法角度分析属于承揽合同，因此《合同法》第287条规定了建设工程合同无特别规定的情况下可适用承揽合同的相关规定。过去司法实践将建设工程施工合同纠纷归入房地产纠纷而适用专属管辖，即建设工程施工合同只能由不动产所在地人民法院管辖，这与建设工程施工合同的性质是相违背的，因此最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》从建设工程施工合同性质出发，对建设工程施工合同纠纷案件的管辖作出了新的规定：建设工程施工合同应当适用特殊地域管辖，即《民事诉讼法》第24条规定的因合同纠纷提起诉讼，由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖；又因建设工程施工合同属于特殊的承揽合同，承揽合同的合同履行为加工行为地，所以进一步规定了建设工程施工合同的合同履行地为施工行为地。由此看出，最高人民法院以司法解释方式明确废止了建设工程施工合同的专属管辖。三、对建设工程施工合同纠纷法院管辖及约定仲裁的建议建设工程施工合同当事人事先正确约定纠纷受理机关或在发生纠纷后选择有管辖权的法院或仲裁机关审理案件，有利于纠纷得到迅速处理。笔者认为，建设工程合同当事人在制定建设工程施工合同及发生纠纷时应注意以下几个问题：第一、基于建设工程施工合同纠纷不再适用专属管辖的规定，建设工程施工合同当事人可在合同订立时约定发生争议时由人民法院管辖或由某一仲裁委员会处理，合同当事人如果选择诉讼作为解决争议方式，还可以进一步约定在合同履行地、合同签订地、标的物所在地、原告住所地、被告住所地人民法院管辖。第二、当事人协议选择管辖法院，不得违反《民事诉讼法》对级别管辖的规定。经最高人民法院批准的江苏省各级人民法院受理第一审民事纠纷案件级别管辖的标准为：１．苏州市中级人民法院受理一审案件的诉讼标的额为３００万元以上，不满３０００万元；２．南京市、无锡市中级人民法院受理一审案件的诉讼标的额为１５０万元以上，不满３０００万元；３．其他市中级人民法院受理一审案件的诉讼标的额为１００万元以上，不满３０００万元；４．各中级人民法院受理一审涉外、涉港澳台案件的诉讼标的额为１００万元以上，不满３０００万元；低于上述标准，中级人民法院认为属于在本辖区内有重大影响应当作为一审案件受理的，在受理前必须报请省法院批准。
目前我国建筑市场上，无效建设工程合同大量存在，其数量甚至大于有效合同。有效合同受法律保护，一方违反合同约定，应当按照合同约定承担违约责任；无效合同不受法律保护，合同无效，合同中约定的权利义务也就无效，所以，无效合同不存在追究违约责任的问题。 比如，2006年4月18日，北京双建房地产公司与同方股份公司签订了建设工程施工合同，约定双建房地产公司将双建花园项目的空调、采暖工程发包给同方公司施工。合同中约定，如果双建公司违约，赔偿同方公司违约金200万元。合同签订以后，双建公司并未按照约定，将工程发包给同方公司，而是另行发包给了其他公司施工。此后，同方公司诉至法院，请求判令双建公司按照合同约定，给付违约金200万元。法院认为，双方签订的建设工程施工合同，因未依法办理招投标手续，合同无效。合同无效，合同中约定的违约条款也就无效，因此，判决驳回了同方公司的请求。(未经招投标，建设工程合同无效案例) 可见，无效建设工程合同与有效合同的处理原则和处理结果有着根本的区别。因此，准确判断建设工程施工合同的效力，预测无效合同的处理结果，对于建设方和施工方处理建设工程纠纷，具有不可估量的实际意义。 一、哪些建设工程合同无效 无效合同是指违反法律、行政法规的强制性规定，因而不受法律保护的合同。 《合同法》第五十二条规定，具有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； (三)以合法形式掩盖非法目的； (四)损害社会公共利益； (五)违反法律、行政法规的强制性规定 以上是一般合同无效的法律规定，同样适用建设工程合同。但是，基于建设工程合同的特殊性，法律法规和司法解释，对于建设工程无效合同做了专门的规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，规定了三类建设工程施工合同无效： (一) 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(参考案例1) (二) 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； (三) 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。(参考案例2) 第四条，规定了两种行为无效： 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。(参考案例3) 为了便于识别无效合同，我们依据造成合同无效的原因，进行如下分类： 1、因签订合同的主体导致合同无效 依据《建筑业企业资质管理规定》，建筑企业必须取得建筑资质，并在资质许可的范围内承揽工程。如果建筑企业不具有施工资质或者资质不符合承揽工程的要求，所签的施工合同就是无效合同。个人签订的建设工程施工合同，必然无效。 2、因必须招投标，没有招投标或者中标无效导致建设工程施工合同无效 依据《中华人民共和国招投标法》第三条规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 以上三大类工程项目必须招投标，没有招投标签订的建设工程合同就是无效合同。 《招投标法》规定了六种中标无效情况：(一)第50条：招标代理机构泄密或恶意串通；(二)第52条：招标人泄露招标情况或标底；(三)第53条：投标人串通或行贿；(四)第54条：投标人弄虚作假骗取中标；(五)第55条：招标人在确定中标前与投标人进行实质性谈判；(六)第57条：招标人违法确定中标人。以上六项是因为招投标无效，导致建设工程合同无效。 3、因违法分包、非法转包导致建设工程施工合同无效 (1)、违法分包的有四种情况：《建设工程质量管理条例》第78条：“……本条例所称违法分包，是指下列行为：(一)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；(二)建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；(三)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；(四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。 (2)、建设工程非法转包的情况有：《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。《合同法》第二百七十二条第二款进一步规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 4、因建设方未办理合法用地手续和建设工程报建手续导致建设工程施工合同无效 比如：没有取得建设用地许可证，没有办理建设工程规划许可证等等。 二、建设工程合同无效的处理办法 《合同法》第五十八条、第五十九对于无效合同的处理，做了原则性规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。” 以上规定当然适用于建设工程无效合同的处理，但是，基于建设工程合同的特殊性，最高人民法院对建设工程合同无效的处理，还做了专门性的规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。” 第三条：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： (一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持； (二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。 因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 ” 三、从建设工程施工合同被确认无效的时间上，分以下几个阶段： 1、建设工程施工合同订立以后，尚未履行之前被确认无效的处理办法 建设工程施工合同在履行前被确认无效的，双方均不能继续履行合同。处理方法是按照缔约过失原则，由有过错一方赔偿给无过错方所造成的实际损失。双方均有过错的依照过错的大小承担相应的责任。已获得的财产进行返还。此时请求赔偿，应当具体三个条件：(1)、存在损害的事实，由提出损害赔偿的一方承担举证责任。此时的经济损失具体表现为，为签订合同的投入和为履行合同的准备，比如：人员和机械设备已经进场，已经购买了建筑材料等；(2)、当事人有过错；(3)、损害赔偿与过错有因果关系。 2、工程已经开工，但尚未完工时，合同被确认无效的处理办法 按下列原则处理：(1)双方都有权停止履行合同；(2)对施工方已完工程量进行确认；(3)对已完工程质量是否合格进行确认；(4)按照《司法解释》第二条、第三条的规定进行结算；(4)免去双方违约责任，造成合同无效的过错方赔偿对方的经济损失，双方均有过错的，依据过错的大小承担相应的责任。 3、工程已完工，合同被确认无效。 按下列原则处理：(1)对已完工程质量是否合格进行确认；(2)按照《司法解释》第二条、第三条的规定进行结算；(3)免去双方违约责任，造成合同无效的过错方赔偿对方的经济损失，双方均有过错的，依据过错的大小承担相应的责任。 四、不同类型建设工程无效合同的处理办法 《司法解释》第二条、第三条是对建设工程无效合同的原则性的处理办法，可以归结为“工程质量优于合同效力”。也就是说，只要工程质量合格，承包方请求参照合同约定主张工程款的，人民法院应当支持。但是，鉴于建设工程合同无效的复杂性，上述原则不能适应一切无效合同的处理。因此，对于建设工程无效合同，应当依据具体情况，采用不同的处理办法。 1、建设工程施工合同无效，承包方可以突破固定价，请求按照定额据实结算； 2、工程转包，建设方可以主张按照实际施工人的资质，结算工程款； 3、合同无效，实际施工人可以突破合同相对性，要求发包方、总包方、分包方共同支付工程款； 4、恶意串通损害国家利益的，非法所得应当罚没参考案例1工程挂靠纠纷案例：个人挂靠有资质的建筑企业承接工程，法院判决合同无效本案例涉及如下建设工程法律问题： 1、 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业施工，建设工程合同无效。 2、 出借资质的建筑企业，出借资质并收取管理费，违反了法律、行政法规的强制性规定，法院建议依法应由建设管理机关进行查处。 3、 发包人在欠付工程款的范围内，对无效合同的实际施工人负清偿责任。 4、 验收合格后，出现质量问题，应通过工程保修解决，以此为由，抗辩不支付剩余工程款的，法院不予支持。 5、 合同无效，实际施工人要求参照合同约定支持工程款的，法院支持。 (一)基本情况： 1 徐州市九里区人民法院(2005)九民二初字第246号。 2
